近日，上海88岁独居老人将300万元房产送给水果摊主一事引发热议。

11月24日，老人亲属首次对外受访称，他们也是看新闻才得知老人赠房一事，并且对于老人意定监护的有效性他们表示质疑。而他们质疑的主要原因，是2017年老人在一次住院以后，出院时，医生在出院小结中写明：老人已有阿尔茨海默症（老年痴呆）的症状。

针对老人亲属和外界的质疑，小编特别采访了上海市震旦律师事务所党支部书记，上海市律师协会社会公益与法律援助业务研究委员会主任，市残联法律顾问——郑祺。

郑祺 上海市震旦律师事务所 党支部书记

问题1：病历卡上的“老年痴呆”=限制或者无民事行为能力？

“老年痴呆”的学名是阿尔茨海默症，这个病并不等于无法辨认自己的行为或者无法表达自己的意愿，用我们法律专业的说法，不等于是无民事行为或者限制民事行为能力，这些跟阿尔茨海默症是完全不同的概念。

根据患者的病情，阿尔茨海默症分初期、中期和晚期。像初期的话，它仅仅是一个记忆力的衰退，也就是说过去的事情患者可以记得很清楚，现在的事情他可能容易忘记。那么像这样的情况下，他还是能够认知自己的行为，控制自己的行为，是吧？那么除非到了他患病晚期的时候，他什么人都不认识的，那么这个时候就没办法辨认自己的行为，或者是没有办法控制自己的行为。这时可能会被鉴定出是限制民事行为、无民事行为能力的人。关键还是说看他能不能控制自己的意愿，控制和辨别自己的行为能力。

延伸一点说可能更能帮大家理解民事行为能力鉴定的严谨性。例如精神残疾分为4级，最严重的是1级，最轻的4级。像我们碰到一个极端的案子，精神残疾二级的患者，经司法鉴定，结果是一位完全民事行为能力的人，为什么，因为精神病发病有间歇性，没有发病的时候，他对自己的意愿表述是十分清晰的。

问题2：确定意定监护人是否需要获得居委会和家属的同意？

法定监护人和意定监护人谁优先？

意定监护这个概念非常新，在2017年10月1日实施的《民法总则》中，第一次将这个理论变成现实。区别于法定监护，它是指具有完全民事行为的成年人在自己清醒的时候，选择一个自己最信任的人，可以是亲属，也可以不是亲属，书面指定被委托者作为自己丧失民事行为能力后的监护人，照顾自己的生活，处置自己的财产、权利履行监护职责等。

从这个概念来说，清醒的成年人的个人意愿是关键。这也可以解释，为什么普陀公证处上午的新闻发布会上说，从程序上来讲，居委会和亲属的意愿并非意定监护必须的程序。当然，为了了解老人的真实意愿，走访家属和问询居委会也是有益的补充。

至于法定监护人和意定监护人谁优先？法律界对此有不同的看法。

一方面，民事法律行为有一个最基本的原则——民事意思自治原则，也就是说，有约定的按约定，没有约定的按法定。从这个原则上面来考虑这个问题的话，应该是意定监护优先于法定监护；另一方面，也有些人认为既然是有法定监护的，特别是配偶、父母、子女，应该由这些监护人承担一个监护的责任。

从我的个人理解上，我认为从民事行为上面说，你应该还是要尊重当事人的个人意愿。特别是在没有法定监护人，或者法定监护人不履行法定监护的职责，或者是怠于履行职责的情况下，那么当事人可以自己找一个愿意为他担任监护人的人，双方形成合意，这样的意定监护，我认为是更加有利于被监护人的利益，所以我认为意定监护应该优先于法定监护。

（看看新闻Knews记者：王潇月 俞欣怡 郭骥）